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2019年11月13日 11:03:32来源:双赢网下载编辑:JK彩票注册

令人担忧的是,下游行业的调整期需要持续多久目前仍是未知数,但最直观的影响就是长华股份的业绩已然因此下降,倘若下游整车行业迟迟未能进入增长阶段,那么长华股份的业绩情况恐怕也难以有所改观。

可事实上,长华股份2017年末应付票据及应付账款合计金额为2.73亿元,较上年同期的2.59亿元仅新增了1408.75万元,这一结果显然与理论应增加金额相差甚远,差额达1.03亿元,这也就说明了长华股份有1.03亿元的采购金额没有相关财务数据的支撑,含有“水分”。

“拒不改正”的主观要素。“拒不改正”反映了网络服务提供者对危险结果积极追求或者放任的态度,因此不作为的心理要素只能是故意。因此,实践中,认定网络服务提供者是否“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。具体来说,作为能力的评定需以案发当时的技术水平为限,以经营相同或相似业务、营业规模相近的网络服务提供者的普遍技术水平为基准。对于确实因为资源、技术等条件限制,网络服务提供者没有或者一时难以达到监管部门要求的,不能认定为是本款规定的“拒不改正”。如果网络服务提供者面临“采取及时、充足的改正措施仍未能阻止危害结果的发生”或“即使采取技术措施也不能阻止结果发生”两种情形,应当认为无结果回避可能性。

“拒不改正”的客观标准。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令。而非法定的机构、个人或者超出其监管范围的网络监管部门的责令改正措施,网络服务提供者没有义务遵守。所以,拒绝接受非法定机构或者超出管辖范围的监管部门提出的所谓“责令改正”的通知或指令,不属于本罪构成要件所要求的“拒不改正”。“责令改正”的形式合法性依据相关行政法规的程序要求判断,如果出现对“责令改正”的内容合法性判断上的分歧,应当由审判机关依据法律、法规的规定和相关刑法学理论进行评价。

进一步来看,长华股份合并现金流量表中,2017年“购买商品、接受劳务支付的现金”金额为6.53亿元,算上预付款项减少额4422.73万元后,则与当期采购相关的现金支出达6.97亿元。与含税采购金额8.15亿元相勾稽,理论上应有1.17亿元未支付,体现在应付账款等经营性负债中。

当然,该差异也有可能是票据背书转让或贴现导致,但是其在招股书中并未披露该部分信息,因此该公司需要对上述差异给出合理的解释。

营收涉嫌虚增招股书披露,长华股份2018年实现营业收入15.18亿元(如表1),其中境外收入1569.51万元不需考虑增值税影响,境内收入15.03亿元,该部分增值税税率自2018年5月1日由17%下调为16%,按月平均计算增值税后,推算出长华股份2018年含税营业收入金额大约为17.64亿元。按照财务勾稽关系,该部分含税收入将体现为同等规模的现金流入和经营性债权的增减。

招股书显示,长华股份2017年向前五大供应商采购金额为5.01亿元(如表2),占采购总额的比重为71.99%,故推算出采购总额为6.96亿元,考虑到当年17%的增值税税率,估算其含税采购金额约为8.15亿元。根据财务勾稽一般情况,该部分采购金额应体现为相关现金流的流出及经营性债务的增减。

对此,其在招股书中解释称,主要是受下游整车产销量增速放缓甚至下滑的影响,公司的业绩出现下滑。事实上,长华股份的下游汽车行业在2018年度遭遇了近年来的首次销量下滑,2018年,我国乘用车产、销量分别为2352.94万辆和2370.98万辆,同比下降5.15%和4.08%。而长华股份在招股书中也表示:“2019年一季度乘用车产销量仍延续了同比下滑趋势,不仅如此,全球主要区域汽车产销量增速也明显放缓甚至出现下滑,汽车消费市场进入了产业调整期。”

业绩增长失速长华股份主要从事汽车金属零部件的研发、生产及销售,主要产品为紧固件、冲焊件,下游客户主要为国内整车制造厂商,因此,其业绩情况与下游行业的景气度高度相关。招股书显示,2016年至2018年,长华股份向前五大客户的销售金额分别为6.56亿元、8.59亿元及9.07亿元,占主营业务收入的比例分别为54.53%、58.14%和61.05%。不难看出,报告期内其向前五大客户的销售额占比均超过五成,也就代表着该公司存在一定程度的大客户依赖,同时该比例呈现出不断上升的趋势,这表明其依赖的程度还在不断增加。

合并流量表中,长华股份2018年“销售商品、提供劳务收到的现金”金额为15.33亿元,算上预收账款减少额73.31万元影响后,与当期营业收入相关的现金流入金额达15.34亿元。将其与含税营收相勾稽,理论上应有2.30亿元因未收到现金将计入经营性债权中,体现为经营性债权同等规模的增加。

“责令改正”的实质内容。“责令改正”是一种行政命令,其内容则需要具体情况具体分析,网络服务提供者可能没有严格执行相关安全管理制度等等。相对应地,责令改正的内容主要包括要求采取临时性补救措施,比如,删除信息、关闭服务、责令停业整顿或者暂时关闭网站等。但是,依法行政原则要求:责令的内容需明确指出网络服务提供者的何种行为违反了何种法律、行政法规的规定;需明确网络服务提供者所采取改正措施达到何种效果、需明确改正措施的执行期限,否则无法判断网络服务提供者是否已经履行其义务。

“责令改正”的限定作用。网络安全法第47条规定:“网络运营者应当加强对其用户发布的信息的管理,发现法律、行政法规禁止发布或者传输信息的,应当立即停止传输该信息,采取消除等处置措施,防止信息扩散,保存有关记录,并向有关主管部门报告。”可见,一定的义务筛选机制正好能够满足该要求,监管部门根据法定职责对网络服务提供者的义务进一步限制,因此,“监管部门责令改正”之规定是不作为犯罪中作为义务来源的组成部分。监管部门责令网络服务提供者实施改正措施,这种命令会具体化、个别化地为网络服务提供者设定网络安全管理义务,符合罪刑法定明确性的要求。此外,通过行政责令进而规定义务违反行为将会导致刑罚处罚的后果,亦是对网络服务者履行相关安全管理义务的反向激励,对提高其主动预防犯罪具有积极意义。

近日,浙江长华汽车零部件股份有限公司(以下简称“长华股份”)披露了招股书,拟登陆上海证券交易所,此次上市,长华股份拟募集资金6.67亿元。然而,报告期内,长华股份的经营业绩却表现不佳,营业收入及净利润的增速都有所下滑,更重要的是,其采、销、存等多项财务数据存在数千万及上亿元的勾稽差异,需要投资者高度警惕。

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“责令改正”的法律定位拒不履行信息网络安全管理义务罪的主体是网络服务提供者。根据刑法第286条之一的规定,网络服务提供者构成该罪必须符合三个要件:一是不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务;二是经监管部门责令改正而拒不改正;三是拒不改正的行为导致特定危害后果的发生。对于“监管部门责令采取改正措施”立法的合理性学界曾经有过争议,但是,从教义学角度来说,更需要探讨的是“责令改正”的构罪地位、形式要求和实质内容。

“责令改正”法律定位与“拒不改正”责任基础

陈萍◇认定网络服务提供者“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令,否则,网络服务提供者没有义务遵守。

◇对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。

采购数据不可信除了营业收入数据存在诸多疑点外,长华股份的采购数据与相关现金流及经营性债务间同样存在勾稽异常情况,需要高度警惕。

“责令改正”的形式要求。根据网络安全法规定,国务院电信主管部门、公安部门和其他有关机关依照本法和有关法律、行政法规的规定,在各自职责范围内负责网络安全保护和监督管理工作。“责令采取改正措施”应当是上述部门针对相关网络服务提供者在安全管理方面存在的问题依法提出的各项具体修正手段和防范要求。所有上述部门的任何责令改正命令都是拒不履行信息网络安全管理义务罪的义务来源,必须各自依照法律、行政法规的规定,在各自的领域内对网络服务提供者是否履行安全管理义务进行具体的监督管理,共同保障网络空间的秩序。

长华股份业绩增长失速 采销存数据勾稽异常

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“拒不改正”的责任基础“拒不改正”是网络服务提供者构罪与否的判定标准,指网络服务提供者收到法定监管部门责令采取改正措施的通知、指令等而拒绝接受,并且不采取改正措施,继续维持其违反作为义务的不作为状态。

当然,存货中除了原材料,其他项目中也包含原材料。进一步来看,2018年长华股份存货项目中在产品、库存商品及发出商品金额分别为3191.06万元、9232.97万元、1.03亿元,合计金额达2.27亿元,较2017年相同金额减少了778.85亿元。虽然招股书中未说明各项目中原材料的金额,但当年直接材料占营业成本的比例为50.42%,据此可以大致估算出该部分减少额中包含材料的金额约为392.70万元。将该部分因素考虑进去后,算上上文中长华股份库存中258.06万元原材料的增加,综合来看,则其原材料实际上减少了134.64万元,与理论应减少额3998.86万元之前差异了3864.22万元。

招股书显示,2016年至2018年,其实现营业收入金额分别为12.28亿元、15.01亿元、15.18亿元,营收增速分别为22.26%、1.15%;实现净利润金额分别为1.93亿元、2.19亿元、2.09亿元,净利润的增速分别为13.93%、-4.88%。由此不难看出,目前长华股份的营收、净利润增速双降,尤其是净利润已经出现了负增长,盈利能力呈现下滑的态势。

事实上,2017年长华股份的应收票据及应收账款算上坏账准备,较上年新增了8987.22万元,这比4.80亿元理论应增加额少3.90亿元,这代表着长华股份2017年有3.90亿元的营业收入缺乏现金流及经营性债权的支持。

具体来看,长华股份的存货中主要包含原材料、在产品、库存商品及发出商品。其中,2018年原材料项目金额为9485.78万元,较上期原材料余额9227.72万元相较,不但没有减少,反而增加了258.06万元,原材料的变动情况明显与上述应减少的理论相悖。

下游整车行业产销量遇冷,致使长华股份业绩低迷,营收与净利润增速双双下滑,更令人担忧的是,其招股书中披露的采、销、存等多项财务数据均存在巨额的勾稽差异,真实性有待考证。

以同样的逻辑分析其2017年数据,仍发现存数亿元的勾稽差异。招股书显示,2017年长华股份实现营业收入15.01亿元,其中境外收入792.75万元不考虑增值税,境内收入适用于17%的税率,计算出其含税营收为17.55亿元。同期其“销售商品、提供劳务收到的现金”金额为12.73亿元,算上预收账款减少额197.35万元,则与营收相关的现金为12.75亿元,较含税营收少了4.80亿元,则理论上这4.80亿元应体现为经营性债权的增加。

本罪与他罪的竞合。实践中,网络服务提供者拒不履行安全管理义务的行为,根据其具体情况还可能构成刑法规定的其他犯罪,如宣扬恐怖主义等。根据刑法规定,对网络服务提供者不履行网络安全管理义务,构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚,即从一重罪定罪处罚。

大客户依赖,使得长华股份将自己的业绩与下游客户绑在一起,倘若大客户由于行业景气度下降或自身生产经营发生变化导致需求量减少,将会对长华股份的业绩产生不良影响,事实上这种影响已经发生。

拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用的界限确立刑法修正案(九)将网络服务提供者的不作为正式纳入到了刑法领域进行规制,完善了网络安全的刑事治理体系。司法实践中,若要充分发挥刑事法网的威力,必须关注拒不履行信息网络安全管理义务罪的适用疑难问题。

(作者单位:上海立信会计金融学院法学院,河南省郑州市管城回族区人民检察院,南京市秦淮区人民法院)

本罪的既未遂形态。对于本罪是否存在未遂形态,理论上有争议。笔者认为,本罪不存在未遂,只能成立既遂。本罪中客观要素中的“拒不改正”要求行为人主观上具有故意,成为网络服务提供者着手的标志。如果存在未遂犯,那么必须是没有发生上述规定的严重后果,但是,没有发生这些严重后果不成立本罪,遑论犯罪未遂。另外,即使网络服务提供者有不作为,如果没有“责令改正”的行政命令,就算发生严重后果,也不构成本罪。监管部门“责令改正”的通知与网络服务提供者实施改正措施确实会有一定的时间期限,但是这个期限仍然只能区分罪与非罪:网络服务提供者及时采取措施,则不成立犯罪;超出期限,网络服务提供者仍然拒不改正,则成立犯罪。

“拒不改正”的损害后果。根据刑法规定,网络服务提供者拒不采取改正措施导致危害后果发生的,才能追究其刑事责任:(1)致使违法信息大量传播。网络服务提供者拒不采取改正措施,造成违法信息大量传播本身就是其行为造成的危害后果,只要事实上造成了违法信息大量传播,即可构成本罪。(2)致使用户信息泄露,造成严重后果的。“用户信息”主要包括关于用户基本情况信息、用户的行为类信息、反映和影响用户行为和心理的相关信息。(3)致使刑事案件证据灭失,情节严重的。“情节严重”的判断应结合涉及的案件的重大程度、灭失的证据的重要性、证据灭失是否可补救等因素。(4)其他严重情节。这是一项兜底规定,需参考本款前三项规定的情形中造成的社会危害程度,结合行为人拒不采取改正措施给公民合法权益、社会公共利益以及国家利益造成的危害后果的具体情况认定。

翻看其合并资产负债表,长华股份2018年末应收票据及应收账款合计为3.15亿元,相较2017年减少了1563.82万元。坏账准备方面,2018年较2017年仅减少了9.12万元,算上该部分后,经营性债权的实际减少额为1572.94万元。一增一减下,这一结果与理论上应增加额2.30亿元之间相差了2.45亿元,这也就意味着长华股份有2.45亿元的含税营业收入既没有相关现金流入,也没有形成经营性债权,存在虚增的嫌疑。

本罪的刑罚适用。对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。目前,关于网络空间管理的法律法规越来越完善,相应的网络服务企业的监管责任也越来越明确,本罪的行政前置化设定正是基于企业和政府合作治理的理念,紧密整合惩治与预防措施,在促进互联网行业发展的同时,完善信息网络空间的治理。

存货数据存疑不仅如此,就在长华股份采购数据与存货之间的勾稽也存在异常。招股书披露,2018年长华股份主要材料采购金额为5.21亿元(如表3),同期营业成本中直接材料金额为5.61亿元,二者差额达3998.86万元,这也就表明本期不仅将采购的原材料全部耗尽,同时也消耗了部分库存材料,因此将体现为长华股份存货项目中材料有差不多金额的减少,否则将会勾稽不一致,然而其存货相关数据的变动果真如此吗?

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